I když nejde o žádnou průlomovou novinku poslední doby, vzhledem k opakujícím se problémům rozhodně stojí za to si základní pravidla v tomto směru připomenout. Vedle mediálně známého postihování „švarcsystému“ je za nelegální práci totiž považováno také porušování nebo obcházení pravidel agenturního zaměstnávání.
Závislá práce může být kromě klasické pracovní smlouvy a dohod vykonávána také tak, že jeden zaměstnavatel dočasně „půjčí“ svého zaměstnance jinému zaměstnavateli, aby vykonával práci dle jeho pokynů a na základě dohody uzavřené mezi oběma zaměstnavateli. Podstatné ale je, že přidělovat zaměstnance k jinému zaměstnavateli za úplatu může pouze takzvaná agentura práce, která má k této činnosti speciální povolení. Dohoda mezi agenturou práce a uživatelem musí obsahovat zákonem stanovené náležitosti. Slovy zákoníku práce jde o agenturní zaměstnávání, jehož obsahem je přidělení zaměstnance uživateli (zaměstnavateli, který si zaměstnance „půjčuje“).
Pro úplnost je vhodné zmínit, že dva zaměstnavatelé, kteří nejsou agenturou práce, mohou také uzavřít tzv. dohodu o dočasném přidělení zaměstnance k jinému zaměstnavateli. Na rozdíl od agenturního zaměstnávání ale v tomto vztahu nesmí být poskytována úplata (s výjimkou úhrady nákladů). Tato možnost, patrně vzhledem k jejímu zapovězení do roku 2012, je prozatím v praxi výjimečná a zpravidla se jedná o dočasnou výpomoc v rámci společností z jedné skupiny.
Porušení předpisů agenturního zaměstnávání
Jelikož agentury práce nebývají nejlevnější, často se podnikatelé snaží ušetřit náklady tím, že s jiným zaměstnavatelem uzavřou obchodní rádoby subdodavatelskou nebo jinou smlouvu (typicky smlouvu o dílo), na základě které ale fakticky dochází k přidělování zaměstnanců k výkonu závislé práce. Inspektoři práce ovšem takové „triky“ dokážou docela snadno odhalit a při posuzování konkrétního případu vycházejí zejména z toho, zda skutečný výkon práce naplňuje všechny znaky závislé práce. Těmi jsou zejména vztah nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance, výkon práce jménem zaměstnavatele, podle jeho pokynů a osobně, v předem stanovené pracovní době a za pravidelnou odměnu.
Je zřejmé, že bude existovat mnoho hraničních případů, a proto se v odborné literatuře a soudní praxi ustálily i další, dílčí znaky, které mají pro posouzení pomocnou povahu. Z indicií, že jde o nelegální práci, lze zmínit například to, že práce je málo specializovaná, zaměstnanec nemůže být ve své práci zastoupen jinou osobou, pracuje s přiděleným materiálem a nářadím, třetím osobám se zcela jeví jako zaměstnanec, jde o vztah soustavný atd. Konečné posouzení nelze založit na pouhé přítomnosti jednotlivých vybraných znaků, ale je třeba je v konkrétním případě vždy zhodnotit ve vzájemné souvislosti.
Jaké sankce hrozí a jak se jim vyhnout
Podnikateli, který umožní výkon nelegální práce, může být uložena pokuta až do výše 10 milionů Kč, ale v každém případě nejméně 250 tisíc Kč. Jinými slovy, když u Vás inspekce pochybení odhalí a peněžitou sankci uloží, pak si připravte na pokutu minimálně čtvrt milionu korun, a to bez ohledu na další faktory.
Oproti tomu, zprostředkuje-li podnikatel zaměstnání bez povolení nebo jiným způsobem poruší při zprostředkování zaměstnání zákon nebo dobré mravy, vystavuje se sankci ve výši až 2 miliony Kč.
Stranou nestojí ani sankce za neplnění zákonných odvodových povinností (daně, sociální a zdravotní pojištění) a v neposlední řadě i možnost trestního stíhání.
I přesto, že se jedná o postihy velmi závažné, podnikatelé jsou, zdá se, nepoučitelní. Pro ministerstvo práce a sociálních věcí jsou proto kontroly zaměřené na odhalování nelegální práce zásadní. Například jen v roce 2012 bylo provedeno 35 577 takových kontrol, přičemž za výkon závislé práce na základě jiného než pracovněprávního vztahu (tedy včetně zejména tzv. švarcsystému) byly uloženy pokuty v celkové výši 12,68 milionu korun.
Vyhnout se těmto vysokým sankcím lze snadno – dodržovat zákon. Ve smyslu tohoto článku to znamená zajišťovat pracovní sílu mimo pracovněprávní vztah pouze prostřednictvím smlouvy o dočasném přidělení zaměstnance agentury práce uzavřené s takovou agenturou práce, která má příslušné povolení. Jejich seznam je veřejně dostupný na webových stránkách ministerstva práce a sociálních věcí (http://portal.mpsv.cz/sz/obcane/zpr_prace). Neváhejte si proto svého smluvního partnera před uzavřením smlouvy prověřit.